Условия проведения примирительной процедуры
В Гражданском процессуальном кодексе Республики Казахстан (далее –ГПК) в отдельной главе «Примирительные процедуры» детально регламентируются процедуры и последствия заключения мировых соглашений и договоров об урегулировании спора в порядке медиации.
Глава 17 ГПК, регламентирует применение примирительных процедур, к которым относятся мировое соглашение - заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на это; урегулирование спора в порядке медиации - заключается в письменной форме между сторонами при содействии профессиональных или непрофессиональных медиаторов; урегулирование спора в порядке партисипативной процедуры - заключается в письменной форме между сторонами при содействии адвокатов.
Основной институт рассмотрения и урегулирования споров – правоохранительные органы и суд – сегодня явно перегружен, что не только сказывается на качестве их работы, но и снижает эффективность правового регулирования и разрешения конфликтов. Кроме того, в современном мире содержание судебной системы требует все большей финансовой поддержки со стороны государства, что осложняется в условиях мирового финансового кризиса. В связи с этим каждое государство ищет решение, которое позволило бы отнести дела, не требующие высокой юридической квалификации, к ведению внесудебных институтов.
Представляется, что все примирительные процедуры основаны на переговорах, являются их вариациями, усложнениями и усовершенствованиями. Они придают переговорам определенный характер, направление, рамки, порядок, варьируют субъектов и создают различные критерий, которые могут быть положены в основу при выработке условий примирения. Все примирительные процедуры при правильном их ведении способствуют более быстрому и эффективному достижению урегулирования спора.
Между тем, организуя длительные сложные деловые проекты, следует предвидеть возникновение множества споров и быть готовым урегулировать их таким образом, чтобы спор не наносил существенного ущерба проекту, не отвлекал силы и внимание от него, не мог подорвать доверие — основу для сотрудничества. Это, в частности, касается крупных строительных и инфраструктурных проектов, подверженных спорам, конфликтам и кризисам.
Ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения рассматривается судом в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания.
В случае неявки в судебное заседание сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, и отсутствия заявления о рассмотрении ходатайства без их участия ходатайство об утверждении мирового соглашения судом не рассматривается.
Суд разъясняет сторонам правовые последствия заключения мирового соглашения до его утверждения.
По результатам рассмотрения суд выносит определение об утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу либо отказе в утверждении мирового соглашения.Суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц. В случае отказа в утверждении мирового соглашения суд выносит об этом определение, которое обжалованию и опротестованию не подлежит. Доводы о несогласии с определением могут быть указаны в апелляционной жалобе. В определении суда об утверждении мирового соглашения указывается на:
1) утверждение мирового соглашения и прекращение производства по делу;
2) условия мирового соглашения и сроки его исполнения;
3) распределение судебных издержек в соответствии с частью четвертой статьи 176 настоящего Кодекса;
4) возвращение истцу из бюджета уплаченной им государственной пошлины.
Мировое соглашение, заключенное на стадии исполнения судебного акта, представляется на утверждение в суд первой инстанции по месту исполнения судебного акта или в суд, принявший указанный судебный акт. Определение об утверждении мирового соглашения может быть обжаловано и опротестовано в суд апелляционной инстанции.
Медиация - процесс добровольный и ориентированный только на свободное волеизъявление сторон на всех этапах проведения процедуры медиации. Принуждение к участию в процедуре медиации сторон и/или медиатора (посредника) не допустимо. Любая из сторон, а также медиатор вправе отказаться от продолжения процедуры медиации на любой стадии ее проведения. Сторона, желающая прекратить медиацию, или медиатор должны написать соответствующее заявление. Стороны участвуют в проведении процедуры медиации лично или (если это допустимо) через уполномоченных представителей, назначенных сторонами по своему усмотрению. Полномочия представителя на участие в процедуре медиации и подписание соглашения по результатам процедуры медиации должны быть подтверждены учредительными документами, доверенностью или иным документом в соответствии c законодательством . Инициирование и проведение процедуры медиации направлено на достижение между сторонами соглашения относительно частичного или полного разрешения спора или конфликта. В случаях, когда стороны не приходят к какому-либо соглашению при проведении процедуры медиации, они вправе прибегнуть к третейскому или судебному разбирательству, а также к иным способам урегулирования споров, не запрещенным законом. Стороны могут установить в договорах и других соглашениях, что процедура медиации является обязательным этапом разрешения спора до начала судебного или третейского разбирательства. Существование третейского соглашения не является препятствием для проведения процедуры медиации. Процедура медиации осуществляется единолично или коллегиально. Данное условие процедуры определяют стороны на основании договоренности, закрепленной в соглашении о проведении медиации. При согласии сторон к участию в процедуре медиации (посредничества) допускается ассистент медиатора. Привлечение к разрешению спора, конфликта другого медиатора допускается по желанию сторон процедуры, а также в случае отказа медиатора от продолжения процедуры медиации или в случае невозможности для медиатора продолжения процедуры, но только по обоюдному желанию сторон спора, конфликта. При наличии согласия сторон вся информация, полученная в ходе медиации, может быть передана медиатору, вступающему в процесс. Соглашение сторон о привлечении к разрешению спора, конфликта другого медиатора, и о выборе нового медиатора должно быть заключено в письменной форме. Медиация проводится на русском или английском языке. При необходимости стороны вправе привлекать к участию в процедуре медиации переводчиков. В таком случае расходы на привлечение переводчиков стороны процедуры медиации несут самостоятельно. Медиация является негласной и конфиденциальной процедурой. Это означает, что в процессе медиации участвуют только стороны спора, конфликта (или уполномоченные представители сторон) и медиатор. Если стороны спора, конфликта желают, чтобы в процедуре медиации вместе с ними участвовали иные лица , то это возможно только в случае взаимного согласия всех сторон спора. Любая информация , полученная сторонами, медиатором, а также всеми лицами, допущенными по соглашению сторон к участию в процедуре медиации, является конфиденциальной и разглашению не подлежит, за исключением случаев, когда на это имеется согласие всех сторон спора или этого требует закон. В ходе процесса медиации стороны раскрывают информацию в той степени, которую считают необходимой для успешного урегулирования спора или конфликта. Стороны не могут использовать в судебном, третейском и иных процессах в качестве доказательств или свидетельств высказанные мнения и предложения сторон, аргументацию и любую другую информацию, полученную в ходе процедуры медиации. Все записи, документы, а также иные информационные носители, сделанные или полученные в ходе медиации, не подлежат разглашению или распространению без специального взаимного соглашения сторон. Медиатор, его ассистент не могут выступать в качестве третьего лица, свидетеля или в ином качестве в любом состязательном процессе (суд, третейский суд) по поводу обстоятельств, условий, фактов, документов и иных материалов, которые обсуждались или были выработаны в ходе процесса медиации. Стороны вправе по согласованию с медиатором заключить в письменной форме соглашение о неприменении или изменении отдельных положений настоящих Правил. Медиатором при урегулировании спора или конфликта может быть лицо, имеющее полную дееспособность, не заинтересованное прямо или косвенно в исходе спора, добровольно выбранное сторонами или назначенное по рекомендации Центра из реестра аккредитованных Центром медиаторов или иного реестра. Стороны могут обратиться к Центру с просьбой о назначении медиатора. При осуществлении медиации медиатор обязан быть независимым, соблюдать нейтральность и равное отношение ко всем сторонам рассматриваемого спора. Медиатор не вправе действовать или, если он начал действовать, продолжать действовать, без выяснения предварительно всех обстоятельств, которые могут или могли бы повлиять на его независимость или вызвать конфликт интересов. Нейтральность медиатора обеспечивается также тем, что он не может выступать в качестве адвоката, представителя, свидетеля, эксперта или ином другом качестве для сторон, как в процессе медиации, так до и после него по данному спору. Медиатор не должен представлять свое субъективное мнение или заключение по существу спора. Медиатор отвечает только за проведение процедуры медиации в рамках настоящих Правил и соглашения сторон, оказывая сторонам деятельное участие в достижении взаимоприемлемого соглашения путем переговоров со сторонами или с каждой из сторон в отдельности. При этом медиатор сохраняет конфиденциальность информации, полученной в ходе раздельных встреч со сторонами спора, если только сторона, раскрывшая информацию, не выразит свое согласие на ее обнародование для другой стороны (или сторон) спора.
Проведение партисипативной процедуры возможно на всех стадиях гражданского процесса: в суде первой, апелляционной и кассационной инстанциях, а также в период исполнительного производства. Стимулом для сторон является возврат государственной пошлины: в полном объеме в первой и в апелляционной инстанциях, в размере 50 % в кассационном обжаловании. Термин «participative», (фр., прилагательное) переводится с французского языка как «участвующий, могущий участвовать». «Партисипативный» означает вовлечение в управление, то есть непосредственное участие в принятии решения, в анализе проблем. Сферой применения партисипативной процедуры являются гражданско-правовые споры, возникающие из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, за исключением публично-правовых споров, если иное не установлено законами.Партисипативная процедура не применяется к выше указанным спорам, в случае, если такие споры затрагивают или могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в партисипативной процедуре, и лиц, признанных судом недееспособными либо ограниченно дееспособными. В гражданском процессе партисипативная процедура - это переговорный процесс урегулирования спора между сторонами с обязательным участием их адвокатов, без участия судьи, в целях достижения ими взаимоприемлемого решения; и реализуемая по добровольному согласию сторон.Сторонами партисипативной процедуры могут быть как физические, так и юридические лица. В силу подпункта 9-1) части третьей статьи 14 Закона РК «Об адвокатской деятельности» адвокат, выступая в качестве представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом проводить примирительные процедуры. Основанием для проведения партисипативной процедуры является договор поручения сторон (как письменное соглашение каждой из сторон), заключаемый с адвокатом в целях оказания квалифицированной юридической помощи, в том числе, урегулирования спора в рамках примирительных процедур, предусмотренных гражданским процессуальным законодательством. Участниками партисипативной процедуры являются стороны по делу и их адвокаты. Положительным результатом проведения данного вида примирительных процедур является письменное соглашение об урегулировании спора в рамках партисипативной процедуры, достигнутое сторонами в результате переговоров с участием адвокатов сторон, без участия судьи. В случае заключения письменного соглашения, оно будет утверждеено определением суда, который будет вынесен судьей после завершения процедуры между сторонами с участием их адвокатов.
Судья специализированного
межрайонного экономического
суда Актюбинской области
Шарипова Мария Куанышкызы
